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刑事辯護律師庭前應當具備的功夫

以下是全國律協刑專委退休老副主任湯忠贊撰寫的,很值得刑辯律師研讀的“筆記”  :

           【律師庭前功夫】

          磨刀不誤砍柴工,是樸素的致理名言。刑辯律師出庭前,除應做好法律規定的有關事項外,還要從以下幾個方面“磨刀”做準備:

        一、讀透起訴書。重點研究檢察機關指控的犯罪嫌疑人的罪名能否成立。弄清成立和不能成立的法理含意。用批判性思維方式,結合會見犯罪嫌疑人獲得的信息,在否定中尋找肯定,在肯定中批判否定。庭審前,充分利用了否定之肯定思維,對本案的犯罪構成辯,就能八九不離十,就能進退不難。

        二、要就證據辯找到明確的方向。證據裁判是法院判決的基本法則。刑辯律師在證據面前不能只是是與非、此與彼,要考察證據的不可轉換,不可演變,不可對比,不可挪動的靜態品質;要悉知證據動態情況下的時效性、環境影響、人為因素給證據的證明力造成的傷害。在此基礎上決定在證據上該做的一切,如調查取證,申請證人出庭等。

        三、為庭前會議做好準備。庭前會議是審判改革的重要舉措,庭前會議涉及庭審程序的方方面面。刑辯律師為庭前會議做準備主要是,與被告人溝通好,指導他如何在庭前會議中維護自身的合法權益;根據案情,辯護方應該堅持什么,放棄什么,申請什么,詢問什么;特別要注意有無非法證據排除問題,及提出非法證據排除的證據線索。

        四、掌控程序方面可能出現的問題。刑辯律師應該明確,訴訟程序無小事。只有程序公正才會有實體公正。大多數刑事案件在開庭審理時,法官走程序,不是進行程序審理。因而,律師不能只是“順著走”,要做程序的“操盤手”。開庭前,要仔細琢磨本案的程序過程有什么特點,有那些要特別保護的程序節點,其關鍵是被告人應該享受的訴訟權利不能借口任何理由加以限制,如申請回避,申請新的證人到庭作證,申請休庭等。在程序方面的準備,出庭律師要細之有細,列出程序清單,并在參與訴訟過程中,逐項落實到位,如有錯位立即申請法庭糾正,做個真正的“程序操盤手”,確保在程序上不打無準備之仗。

        五、要做好法律方面的準備。法律方面的準備,不是把有關法律法規搬到法庭上去。而是要準備好本案法律適用上可能遇到問題,如涉及此罪與彼罪、輕罪與重罪以及刑事政策方面的認罪認罰從寬處理的問題等。法律準備就是要讓刑辯律師自己在法律適用上眼光放寬點,重點突出點,以最大化地維護被告人的合法權益。


  湯忠贊2018年11月24日于南昌


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